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      職業打假人慣用手法和應對策略

        點擊量:4122  時間:2016-11-14

      近年來,食品安全越來越容易牽動公眾的敏感神經,稍有風吹草動,便成為輿論的風口浪尖,而職業打假人也頻頻進入公眾視線。究竟職業打假人行事作風有何特點,行政機關又當如何妥善應對,成為值得探討的話題。


      職業打假人的手段都有哪些?

      職業打假人是在消費品領域中通過“知假買假”獲取經濟利益的一批人。他們一般都具備相當純熟的法律知識,熟稔行政、司法程序,并且在長期“打假”的過程中,善于利用法律規則,形成了一系列標準化、規范化的“打假”模式?;旧峡梢愿爬橐毁I,二公開,三舉報,四復議,五訴訟,先民事、后行政,兩條腿走路,多方面施壓。

      一買,是首先在市場上尋找有可能存在質量問題的進口食品,通常是標簽制作錯誤的,然后直接購買相當的數量,以確保一旦索賠成功能夠獲得豐厚的回報。

      二公開,是向行政機關申請政府信息公開,固化證據。通常來講,許多進口食品在經過進口商品檢驗的時候,都會出具檢驗合格的證明文件,部分食品還需要進行標簽備案,通過公開這些信息,打假人就可以將產品的經營單位(責任主體)、進出口手續、特別是產品標簽等一系列證據固定下來,便于后續的索賠。

      三舉報,如果打假人買到的產品標簽與監管部門的備案不符,那就證明商家存在篡改標簽的行為,或者是加貼了不合格的標簽。此時打假人就會向食品監管部門進行投訴,要求查處涉案產品,并要求給予獎勵。但如果買到的產品標簽與備案一致,那就說明企業在進口環節中沒有弄虛作假的行為,標簽是經過檢驗得到檢驗檢疫部門認可的。這時打假人可能會通過投訴的手段,根據其所掌握的食品安全相關法律法規、強制標準,要求檢驗檢疫部門更改檢驗結論。這個環節也是最容易引起爭議的,具體本文會稍后詳述。

      四復議,如果通過投訴舉報,打假人還沒有實現其目的,比如行政機關經過調查不認為被舉報人涉嫌違法,或者不認可打假人提出的依據,打假人往往還會通過行政復議的途徑,向更上一級的行政機關要求復議。復議對打假人來說有幾個好處,一是進一步向行政機關施加壓力,擴大影響力,同時有可能推翻下級行政機關的結論。二是明確訴訟主體,為第五步的行政訴訟埋下伏筆。

      五訴訟,如果行政復議環節仍然不能確認被投訴產品存在質量問題,打假人有時還會以行政機關的程序違法、事實不清等各種理由向人民法院提出行政訴訟,要求法院對具體行政行為進行判決。

      在上述五個步驟中,打假人還堅持先民事、后行政,兩條腿走路的原則,以期獲得最大的利益。先民事、后行政是指打假人在購買所謂“問題”產品后,會首先拿出相關法律法規、強制標準等依據,與經營單位聯系索賠,之后在整個“打假”五步驟中,始終保持與被投訴人的溝通渠道,一旦被投訴人“服軟”,愿意賠償和解,立即撤銷投訴、復議或者訴訟。而如果被投訴人始終不愿意和解,打假人就會不斷通過投訴舉報、行政復議乃至行政訴訟等手段給行政機關“找麻煩”,間接向被投訴企業施加壓力。

      但無論手段如何變化,歸根結底,還是“利”字當頭,這也是職業打假人與普通消費者之間最本質的區別。


      職業打假人何以“驟然興起”?

      首先是立法機關對職業打假人現象預期不足,使得現行法律制度給職業打假留下了生存空間。在新《消費者權益保護法》修訂之前,對產品質量問題只有“假一賠一”的規定,而新《消法》對部分商品產品質量問題增加了“假一賠三”的懲罰性賠償的規定。具體到進口食品領域,一罐常見的進口嬰幼兒奶粉動輒兩三百塊錢,根據新《消法》懲罰性賠償規定,職業打假人一次購買一箱六罐裝的奶粉,一旦“打假”成功,打假人收獲的利益就可能達到數萬元。

      這種懲罰性賠償機制的設定初衷,原本是為了更好的保護消費者利益,維護市場秩序,結果卻使得職業打假成為了有利可圖的行業,這恐怕是立法者始料未及的。

      其次是《食品安全法》對食品質量判定過于籠統,對于很多非常輕微的問題,只要與國家標準不符,都被大而化之的列為不合格,使得產品“入罪”門檻過低。比如國家食品安全標準關于預包裝食品標簽的規定中,對標簽字體高度有一些具體要求,其本意是保證標簽的清晰可辨,維護消費者的知情權,防止不良商家刻意隱匿食品安全信息,蓄意欺詐消費者。但是現實中就有打假人拿著與標準僅僅差別零點幾毫米的標簽向企業提出巨額索賠的情況。再比如,國家食品安全標準對于預包裝食品的營養標簽部分主要營養素的標注有字體加粗的要求,其他的沒有,如果企業在制作標簽過程當中疏忽了這點,也會被判定為食品質量不合格。這種無關產品本身質量問題不合格,在職業打假人眼中,恰恰是最容易揪住的“小辮子”,發現這種問題既不需要簡短的技術,也不需要復雜的儀器設備,只需要掌握一些國家標準,加上耐心和仔細,幾乎總能找到這樣的問題,使職業打假人的“入行門檻”大大降低。

      此外,食品安全標準和相關政策的頻繁變化也使得企業無所適從,而讓職業打假人“有機可乘”。以杏仁和扁桃仁的名稱為例。這兩者在英文當中都是almond,而且,在相當長一段時間里,“杏仁”這種譯法更為普遍,已經被大多數消費者接受??墒歉鶕恍┬碌臉藴蔛B/T 10673-2012 《熟制扁桃(巴旦木)核和仁》、SB/T 10670-2012《堅果與籽類食品》)和NY/T 867-2004,almond應當被譯為扁桃仁而不是杏仁。此類由于標準變化產生的新問題最容易成為職業打假人盯上的目標。

      而且近年來,隨著互聯網信息傳播的影響力不斷擴大,一旦曝出食品安全問題,對企業聲譽有可能造成難以挽回的損失。因此不少食品經營企業為了盡量減少公關壓力,有時候也愿意“破財消災”,私下與職業打假人進行和解,更是在某種程度上提高了職業打假人的積極性。


      監管部門的艱難應對

      對于職業打假人,在監管部門內也存在著兩種截然不同的態度。一方面,職業打假人確實起到了彌補監管漏洞的作用,充分發揮了市場監督的功能。對于市面上琳瑯滿目的進口食品來說,行政機關的監管很難做到事無巨細,而職業打假人從消費者的角度對市場秩序的監督就成為了有力補充。而且,在質量領域,“社會共治”,本身就是一個官方提法,調動公民的質量意識、法制意識,共同抵制產品質量領域的違法行為,也一直是政府部門努力的方向。從全社會角度來說,相對于實力雄厚的進口食品企業,公眾也更容易同情看似“弱小”的職業打假人,更何況,“打假人”的行為在老百姓看來還是為了老百姓的利益呢。

      但是在另一方面,職業打假人無休止地運用行政、司法手段追逐利益,也確實擠占了本就捉襟見肘的行政資源。2014年僅上海自貿區一地,出入境檢驗檢疫機構就受理由職業打假人提出的舉報就達數十起起,被告上法庭的也屢見不鮮。更令行政機關感到不適的地方在于,現有的規章制度的設計,有時會讓監管部門處于非常尷尬的境地。

      本文前面提到,職業打假人會首先通過政府信息公開的方式,獲取得到官方認可的食品標簽和檢驗證書。但有時候,這種經過檢驗乃至獲得備案的標簽仍然有可能出現問題,其原因有可能是標準的變化引起,也有可能是因為一線審核人員的疏漏。一旦發生這種情況,行政機關的處境將會比較尷尬。因為如果按照法規處理,行政機關不僅應當更改自己做出的檢驗合格結論,收回已經發出的相關產品的檢驗證書或證明,同時還應當對涉事企業進行行政處罰。而一旦這么做,就相當于告訴所有進口食品的經營企業,雖然進口食品必須經過檢驗檢疫部門的檢驗,否則不允許銷售,但是被檢驗檢疫部門判定為合格甚至出具了合格證明的產品并不一定合格,如果被人投訴,這些產品還有可能不合格。這無疑會令監管部門檢驗證書乃至于行政機關的整個檢驗行為公信力和嚴肅性大打折扣。


      法治環境下的“突圍之路”

      在這種情感上“愛恨交織”,行為上“進退失據”的現象,近年來從地方上的工商、食藥監部門,到口岸上的出入境檢驗檢疫機關,已經在全國各地困擾了不少食品監管部門。如何走出困境,成為了各方關注、亟待解決的問題。筆者認為,通過建立健全相關法規制度,在法治框架下尋找解決路徑是唯一出路,而以下三點或許是值得考慮的方向。

      首先是盡快實現進口食品檢驗的“檢管分離”,加快培育第三方檢驗市場,擺正行政機關的裁判位置,盡快把裁判從運動員的位置上脫離出來。目前進口食品檢驗由政府一手包辦,近年來進口食品越來越多, 而行政機構受編制、經費限制,人員、設備卻不能無限增加,這就形成了檢驗任務和檢驗資源之間的一對矛盾。此外,對進口食品進行“普查”式檢驗的做法將企業的主體責任過多地轉嫁給行政機關,既增加企業負擔,又使企業產生依賴心理;另一方面在實踐中也不具有可操作性,對所有進口食品進行逐一檢驗只可能是“撒胡椒面”,難以突出食品安全監管的重點。因此,讓檢驗檢疫機關盡快擺脫具體、繁雜的檢驗工作,專心當好質量評判的裁判員,讓第三方檢驗機構參與到檢驗工作中來,應當是未來進口食品檢驗制度改革的重要方向。

      其次是及時修訂食品安全相關法律、標準。在法律制定上要更加科學。充分研究十八屆三中全會通過的《依法治國若干重大問題的決定》,克服《決定》中提到的“針對性、可操作性不強,立法工作中部門化傾向、爭權諉責現象”。細化食品安全不合格判定的標準和分類,避免現在的大而化之的現象。在食品安全標準制定方面要更加實事求是,充分借鑒國際先進的標準制定經驗,同時也要避免對標準的朝令夕改。

      第三是通過法治途徑將包括“職業打假”在內的消費者的市場監督行為納入法制軌道,建立一套行之有效,高效便捷的消費爭端解決機制,加快推進《消費品安全法》等法律的制修訂。讓行政機關有限寶貴的行政資源能夠在質量監管領域用足用好,而不是投入到應付少數“職業打假人”無休止的投訴舉報當中。


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